1.1. Гносеология права доверительной собственности

Становление и развитие новых экономических отношений свидетельствует, что Украина не в полной мере подготовлена к их регулированию, и в первую очередь, в правовом плане. Существующая нормативная база и правовые институты были направлены на урегулирование так называемых «социалистических», но отнюдь не складывающихся рыночных отношений.

Известно, что центральное место в рыночных отношениях занимают отношения, связанные с собственностью.

Правовая регламентация права собственности в Украине довольно широко представлена Законом Украины от 7 февраля 1991 г. «О собственности»1, в пп. 1, 2 ст. 4 которого отмечается: «Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом» и «...вправе совершать любые действия, не противоречащие закону. Он может использовать имущество для осуществления хозяйственной и иной, не запрещенной законом, деятельности...» Все это значительно расширяет возможность собственника (по сравнению с той, которая была до принятия этого Закона) в распоряжении своим имуществом*. В то же время данный Закон не охватывает всего многообразия складывающихся отношений собственности. Прежде всего это вызвано появлением новых объектов в гражданском обороте (ценные бумаги, имущество, приобретенное в результате разгосударствления, и т.д.) и «крупных» собственников. Распоряжение многими «новыми» объектами, например,

такими, как ценные бумаги, имущество производственного назначения и т.п., потребовали от собственника новых знаний и умений, которые не всем доступны. Это предопределило новый подход к решению многих проблем. Законодатель обратился к одному из наиболее своеобразных и уже известных во всем мире институту доверительной собственности (trust). Появление в Украине в начале 90-х годов доверительных обществ — это лишь первые, очень осторожные, шаги, но они свидетельствуют о том, что данная правовая конструкция объективно необходима и со временем найдет свое достойное применение в Украине, как и во всем мире.

Для анализа и возможности применения права доверительной собственности в Украине рассмотрим историю его возникновения и развития. Прежде чем траст (между прочим, очень древний правовой институт) дошел до наших дней и стал широко применяться в правовых системах мира, ему пришлось преодолеть долгий путь развития и совершенствования.

Представляется, что не совсем верно относить зарождение доверительной собственности (trust) к XII—XIII векам, хотя именно такое утверждение можно часто встретить в литературе2. Основные положения доверительной собственности, ее главные черты, элементы можно найти уже в Древнем Риме, а точнее — в его классический период (приблизительно 126 г. до н.э. — 294 г. н.э.). Справедливость выдвинутой гипотезы подтверждается следующими материалами.

У римлян в праве на чужие вещи существовали такие институты, как суперфиций и эмфитевзис, корни которых уходят еще в древнегреческое право. Сущность их заключалась в том, что они носили вещный характер и были связаны с землей. Собственник предоставлял эмфитевте* земли сельскохозяйственного назначения,

а суперфициарию* — земли под застройку. Предоставление впоследствии стало бессрочным, а эмфитевта и суперфициарий обладали довольно широкими правами в отношении этой земли. Они могли ее отчуждать, передавать по наследству, дарить, устанавливать на нее залог и сервитута, т.е. осуществлять все правомочия собственника (владение, пользование и распоряжение в полном объеме), формально таковыми не являясь3.

Постглоссаторы**, комментировавшие источники римского права уже с учетом обработки, которой они подвергались в результате глоссирования, столкнулись с проблемой в отношениях земельной собственности, сложившейся в условиях феодального сюзеренитета-вассалитета.

Сложность указанной проблемы заключалась в том, что если собственность — это полное господство над вещью (plena in rei potestas), то в отношении земли такого господства не было ни у вассала, ни у сюзерена.

Как ближайший аналог указанных явлений, постглоссаторы заимствовали из римского права институты суперфиция и особенно эмфитевзиса. Они обратили внимание на то, что и в указанных случаях полное правовое господство над вещью не сосредотачивается в руках ни земельного собственника, ни супер-фициария или эмфитевты. Это послужило основанием для вывода о том, что право собственности обособленно и не принадлежит ни тому, ни другому, ибо ни вассал, ни сюзерен не являются его обособленными носителями. Собственность поделена или расщеплена (разделена) между всеми участниками указанных процессов.

* Суперфициарий — в Древнем Риме лицо, обладавшее долгосрочным, отчуждаемым и переходящим по наследству правом пользования чужой землей для застройки (Подопригора А.А. Основы римского гражданского права. К., 1990. С. 161).

**Глоссаторы — в средние века (X—XII вв.) итальянские юристы, комментировавшие и толковавшие римское право путем составления заметок (глосс) на полях текстов римских кодексов и законов. Школа глоссаторов основана итальянским юристом Ирнерием в Болонье; постглоссаторы — в средние века итальянские юристы, занимавшиеся толкованием норм и отрывков, имевшихся в работах глоссаторов (Советский энциклопедический словарь. М., 1982. С. 312).

Она выступает здесь в виде не единой, а разделенной собственности. Так родилась теория разделенной собственности4.

О.С. Иоффе особо уделил внимание тому, что питательной средой теории разделенной собственности, а следовательно, и теории траста являлся именно институт прав на чужие вещи, как один из центральных институтов древнеримского права. Следует также отметить, что римское право того времени знало иски точного (строгого) права (actiones stricti juris), предусмотренные законом, т.е.

Этот факт свидетельствует о том, что в Древнем Риме, как впоследствии и в Англии, на одну и ту же вещь мог быть собственник на основании принципа (в Англии — права) справедливости и собственник на основании писаного права. В той же роли, которую играл претор, усматривается роль суда королевского канцлера Англии (впоследствии — судов справедливости).

Нельзя не упомянуть и такой брачно-правовой институт конца республиканского периода, как приданое (dos), который также имеет основные элементы доверительной собственности. Приданое — это определенное имущество, передаваемое мужу в собственность при заключении брака. Как собственник супруг имел все основания управлять им. Но при наступлении определенных условий расторжения брака (эти условия все время изменялись в сторону увеличения прав жены на указанное имущество) муж обязан был вернуть его. Римские юристы говорили: «Хотя приданое находится в имуществе мужа, но принадлежит жене». Позже встречаются упоминания и о том, что жена могла передать мужу в управление и свое имущество (брак — sine manu, т.е. брак без мужней власти).

Бесспорно, что питательной средой для доверительной собственности послужили и фидуциарные сделки римского права, например, договор поручения (mandatum), договор товарищества (societas). Они так же, как и траст, строились на основании доверия.

Нельзя обойти вниманием и сингулярное правопреемство наследственного права, т.е. так называемые легаты и фидеико-миссы.

В раннереспубликанском периоде римского залогового права существовала такая форма залога, как фидуциарная сделка (fiducia cum creditore). О.С. Иоффе называет ее «фидуциарной продажей»6. Суть ее заключалась в том, что должник взамен полученных денежных средств передавал кредитору вещь, которой он обеспечивал возврат долга, в собственность. В том случае, если по какой-либо причине долг не был возвращен в срок, этот предмет (вещь) служил как бы компенсацией за утерянные

деньги. Если кредитору денежные средства возвращались в срок, то на нем лежала моральная обязанность возвратить имущество, переданное по фидуциарной сделке. Возврат вещи, которой обеспечивался возврат долга при исполнении обязательства в срок, было делом совести кредитора, а не его правовой обязанностью7.

Именно фидуциарная сделка как вид доверительной операции дошла до наших дней (лишь с небольшим усовершенствованием). В США эта сделка сегодня именуется обеспечительным трастом, в Германии — доверительным обеспечением, или институтом обеспечительного пересвоения.

Подобную позицию в отношении времени возникновения института доверительной собственности разделяет и Р.А. Май-даник, хотя и склоняется к тому, что институт доверительной собственности сформировался в Древнем Египте8.

Средневековье можно охарактеризовать как период развития феодальных отношений, в основе которых лежали земельные отношения. Как уже упоминалось, перед итальянскими юристами (постглоссаторами) встала проблема регулирования отношений земельной собственности, и для ее решения как ближайший аналог они привлекают из римского права институты эмфитевзиса и суперфиция.

Известно, что францисканцы — члены первого нищенствующего ордена, основанного в Италии в 1207—1209 гг.9, — широко использовали институт доверительной собственности. По уставу ордена монахи не могли быть собственниками недвижимости, поэтому земельные участки для них держали иные лица, например, горожане или крестьяне, боявшиеся попасть в немилость церкви, городские общины и т.д. Использовали траст и рыцари, отправлявшиеся на войну. Они передавали в управление свою недвижимость поверенным, и последние обязаны были

использовать полученное лишь в интересах тех лиц, на которых указал собственник (рыцарь, ушедший на войну). Как правило, это были его близкие родственники. Этот же институт лег впоследствии в основу отношений между вассалом и сюзереном.

В средние века институт доверительной собственности, используемый в отношениях с землей, назывался use, а не trust, но обладал теми же элементами, что и современный траст.

В средневековой Англии наряду с проблемами, существовавшими в области земельных отношений, были и другие сложности. Так, многочисленные запреты и ограничения в силу традиций и ревностной охраны обычаев вызывали необходимость соблюдать немало формальностей, что в свою очередь значительно затрудняло гражданский оборот с недвижимостью. Косность права создала в Англии (как, впрочем, в свое время и в Древнем Риме) благоприятную почву, попав в которую семена доверительной собственности произросли, окрепли и получили дальнейшее развитие. Так, в соответствии со средневековым правом этой страны наследодатель не мог передать землю по завещанию лицам, отличным от наследников по закону. Имущество могло переходить как к дочери, так и к сыну в равной доле, но земля переходила только к сыну завещателя. При отсутствии последнего земля переходила в казну, общину и т.д. Во избежание таких ограничений собственник еще при жизни передавал недвижимость в доверительное управление. В этом случае его свобода в выборе выгодоприобретателя не была ограничена ничем, а последний получал доход и возможность управлять участком.

Еще один пример. Лорды, не имея физической возможности для продуктивного использования своих земельных владений, раздавали участки управляющим (держателям). Последние были ограничены в своих правах на полученную недвижимость, в частности на право передачи ее в управление, по наследству. Держатели передавали землю в доверительное управление и тем самым имели возможность назначить бенефициария по своему усмотрению, указав его в договоре. Как правило, это были наследники, которым управляющий хотел передать имущество после своей смерти, но не мог в силу определенных ограничений.

Кроме того, нет оснований отрицать, что отношения доверительной собственности широко использовались и для эксплуатации крестьян. Феодал передавал крестьянину земельный уча-

сток, с тем чтобы он обрабатывал его и нес перед господином определенные повинности, т.е. служил ему, передавая урожай или часть урожая (впоследствии выплачиваемый в твердом денежном взносе — цензе). Такие отношения получили название цензива. Эта земля могла свободно переходить по наследству, продаваться, иным образом отчуждаться, но новый хозяин по отношению к феодалу нес те же повинности, уплачивал тот же ценз, что и предыдущий.

Следует отметить, что новая форма крестьянского землевладения — цензива — существовала не только в Англии. Наряду с экономическим стимулированием крестьянина она была настолько удобна для феодала, что быстро распространилась в Европе. В частности, во Франции переход к такой форме землевладения начался уже в XIII веке.

Существенную роль в становлении и развитии доверительной собственности в Англии сыграли церкви и монастыри. Средневековое право запрещало передавать им в собственность недвижимость (по этому вопросу король издал несколько «ассизов» — законов). Но поскольку владение обширными территориями земель давало религиозным учреждениям реальную власть и силу в государстве, экономическое и политическое могущество, они начали широко использовать институт use для того, чтобы обходить этот запрет. Земля передавалась формально иным лицам. В реальности же имели место отношения доверительной собственности, когда так называемый реальный собственник (доверительный собственник) обязан был управлять этим имуществом в интересах церквей или монастырей. Из-за боязни отлучения от церкви, попадания в немилость, других санкций управляющий (реальный собственник), как и доверительная собственность (имущество) в целом, были полностью подконтрольны религиозным учреждениям.

По общему праву Англии, истинным (номинальным) и единственным собственником этой недвижимости являлся управляющий ею, и поэтому внешне фактическое владение было завуалировано. Наряду с этим постепенно выгодоприобретатель наделяется правом истребования доверительной собственности у третьих лиц, если они ею завладели без достаточных на то оснований. Эти и другие факторы привели к тому, что уже к началу XVI в. use применялся почти на всей территории Англии.

Итак, хотя Англия и не является родоначальницей доверительной собственности как таковой, однако можно с полной

уверенностью говорить, что именно там этот институт получил столь широкое развитие и применение, что стал неизменным спутником англичан. Даже когда велась многовековая борьба с церковью и король Генрих VIII издал закон, в соответствии с которым роль института use, связанного с земельными отношениями, сводилась к нулю, институт доверительной собственности не исчез. Так, чтобы конфисковать земли религиозных учреждений, которые, не являясь юридическими собственниками, фактически ею владели, и тем самым подорвать их экономическое и политическое могущество, в 1535 г. в Англии принимается «Statute of Uses». Согласно этому закону собственником признавался не доверительный собственник (лицо, управляющее землей), как это было ранее, а выгодоприобретатель (бенефициа-рий), т.е. лицо, в пользу которого осуществлялось управление имуществом. Таким образом, было устранено раздвоение собственности в земельных отношениях, и поскольку они преобладали в институте use, то сам этот институт был практически ликвидирован.

По мере возрастания роли буржуазии и последующего превращения ее в господствующий класс изменились и задачи, которые ставились теперь уже перед трастом. В начале XVII в. (период, когда в целом весь институт доверительной собственности полностью возродился после закона Генриха VIII, изданного в 1535 г.) Англия выглядела в некотором отношении страной, гораздо более буржуазной, чем феодально-крепостнической10. Обезземеливание и рост городов привели к тому, что огромная часть крестьянства превратилась в пролетариев, утративших связь с землей. В это время испытывают бурный рост промышленность, добыча угля и железной руды, кораблестроение. Развитие кораблестроения дало толчок морской торговле, а последнее — экспортированию товара. Но теперь экспортировалось уже сукно, а не шерсть. Росло число крупных торговых компаний. Институт доверительной собственности как один из центральных институтов в праве Англии и здесь нашел свое достойное применение. В это время он главным образом используется для устранения пробелов в законодательстве и как путь, с помощью которого можно ограничить консервативность права.

Для увеличения количества высококвалифицированных работников начали применять траст. Содействуя образованию траста,

лицо передавало в управление часть своего имущества, которым и управляли trustee в интересах подобного рода учреждений. Средства для так называемых благотворительных (charitable) целей направлялись и на развитие здравоохранения, и для помощи нищим. Такие отношения получили настолько широкое применение, что уже в 1601 г. королева Елизавета I посчитала необходимым урегулировать их. Был издан закон, содержащий предписания, каким образом должны создаваться подобные организации, кто и каким образом мог осуществлять операции charitable (публичный траст, благотворительный траст и т.д.).

Буржуазные отношения породили множество фирм (в частности, речь идет об акционерных обществах), основная цель которых — ограбление мелкого пайщика, поверившего обещаниям о больших прибылях и быстром обогащении. Процветало мошенничество. В связи с этим в Англии в 1720 г. был принят закон, запретивший образование юридических лиц без предварительного разрешения короля либо Парламента. Благодаря использованию механизма доверительной собственности, появилась возможность относительно легко обходить и этот запрет. Имущество передавалось в управление либо определенному физическому, либо уже существующему юридическому лицу. Таким образом, был директор (управляющий), было обособленное имущество, переданное в траст, т.е. существовала своего рода ассоциация с признаками юридического лица, но она не была юридически создана*.

Доверительная собственность применялась и в традиционных отношениях, где она уже успела укорениться: имущественных отношениях супругов, наследственных отношениях, земельных и т.д.

Развитию траста способствовало и то, что английские юристы прекрасно понимали, что, когда номинальный собственник находит выгодным управлять своим имуществом посредством других лиц, ему не должно чиниться в этом никаких препятствий.

Но описание траста было бы неполным без характеристики судов справедливости. Именно они играли и играют по сей день огромную роль в реализации института доверительной собственности и защите прав ее субъектов. Связанные рамками окостеневших

*Есть основания предполагать, что именно такое положение дел создало почву для возникновения теории юридического лица — «теории директора».

«приказов», без которых возбуждение дела было невозможно, суды общего права оказались неспособными рассматривать и решать споры. Поэтому те, кто были не согласны с решением суда, обращались за помощью к королю, взывая к его справедливости. Это было в духе средневековья. В XII в. роль пользовавшихся немалым влиянием королевских судов была усилена реформами короля Генриха II (1154—1189). Одна из них вводила новый порядок судопроизводства по спорам о земельной собственности. Каждый свободный человек Англии мог за известную плату перенести имущественный спор на рассмотрение королевской курии. Здесь не применялись ордалии*: рассмотрение производилось через свидетелей, дававших показания под присягой. По сути, это явилось шагом вперед11.

Сначала это были единичные случаи, но постепенно такая практика учащается. Канцлер, к компетенции которого относилась выдача предписаний, в соответствии с которыми судьи принимали дела к своему производству, действовал на основании поручения короля. Он постепенно начинает выполнять функцию последней судебной инстанции, а впоследствии — и первой. Канцлер, не связанный «общим правом», принимает решения на основании принципа справедливости, хотя «...широко использует в своей практике римское и каноническое право»12. Такая система судопроизводства, позаимствованная у римского права**, была очень эффективной и удобной. Последнее проявлялось в том, что истец мог получить предписание о принудительном исполнении условий договора в таком виде, в каком это предусматривалось изначально.

Система общего права не знала других санкций за неисполнение договорных обязательств, кроме возмещения ущерба. Поэтому суды общего права могли лишь истребовать возмещение убытков, что в некоторых случаях было невыгодно номинальному собственнику. Арест самого нарушителя (на основании права справедливости), а равно как и наложение ареста на его имущество за невыполнение предписания (решения) Суда канцлера, делал такую форму судопроизводства весьма эффективной.

* Ордалии — судебные поединки. Недовольная приговором сторона могла вызвать на поединок другую сторону и, победив ее, доказать свою правоту. Считалось, что боги и сила стоят на стороне справедливости.

** В римском праве такой процесс назывался «неординарным».

В то же время, как утверждает Рене Давид, и с этим нельзя не согласиться, вмешательство королевского суда справедливости никоим образом не предполагало изменения легального права, наоборот, канцлер высказывал уважение к нему: «Справедливость основывается на праве» (Equity follows the Law). Однако следовать праву — не означает, что нужно пренебрегать законами морали. Именно во имя последней осуществляется вмешательство канцлера. Р. Давид приводит такой пример: «Если одно лицо передало другому, доверяя ему, какое-то имущество для управления в интересах третьего лица и передачи последнему доходов, полученных от этого имущества, согласно «общему праву», лицо, получившее имущество, становится его единственным собственником. Принятое им обязательство не имеет силы. Канцлер придает силу этому обязательству, приказывая доверительному собственнику либо воздерживаться от каких-то действий, либо поступать определенным образом, в том числе передавать доходы бенефициарию (выгодоприобретателю), а этот приказ дополнял санкцией личного порядка; управляющий будет арестован, но за невыполнение приказа. Канцлер не нарушает норм общего права и не отрицает, что управляющий (trustee) — собственник имущества, но он дополняет общее право, придавая силу моральным обязательствам, добровольно взятым на себя трастом»13.

XVI век ознаменован тем, что юрисдикция справедливости судов канцлера получила весьма широкое распространение и стала настолько популярна, что возникла серьезная угроза исчезновения судов общего права. Учитывая то обстоятельство, что канцлер использовал в своей практике римское право, а институт доверительной собственности входил в право справедливости, можно предположить, что trust, может быть видоизмененный, был бы вписан в семью правовых систем европейского континента гораздо раньше, чем это произошло в действительности.

Справедливость вначале представлялась в том виде, как ее могли понимать в XV—XVI вв. Впоследствии это понятие было сформулировано более четко. Лорд-канцлер Англии Ноттингем выступил с доктриной свободного судейского рассмотрения в судах справедливости. В своей доктрине он утверждал, что справедливость

и резонность судебного решения должны быть связаны с тем, что думает по тому или иному поводу «обыкновенный человек», не сведущий в науке права14. Этим был сделан шаг вперед в развитии доверительной собственности.

Последующее применение и развитие права справедливости превращает его в собрание настоящих юридических норм, созданных судами канцлера, с тем чтобы дополнять, а иногда и пересматривать систему общего права.

Отмечая тот факт, что институт доверительной собственности зародился в Англии, Р. Давид указывает: «Для источников английского права история права начинается с эпохи, когда римское господство прекратилось. Оно не знало обновления на базе римского права и развивалось автономным путем»15. Но в то же время автор указывает на то, что римское господство в Англии длилось четыре столетия (до нормандского завоевания в 1066 г.)16, право которых было основано на элементах римского права17; и лорд-канцлер применял принципы этого права18.

Подтверждение этих исторических событий можно встретить и в других источниках. Все это свидетельствует о том, что английские юристы хорошо знали римское право, и это не могло не отразиться на англосаксонской системе. Изложенное подтверждает точку зрения о зарождении института доверительной собственности в римском праве и трансформации ее в Англии.

Несмотря на большое распространение данного института, только в 1893 г. в Англии был принят первый закон о доверительной собственности. Впоследствии законы 1925, 1946, 1948, 1961 гг. закрепляют trust в правовых нормах Англии.

С XIX в. институт доверительной собственности получает распространение в США. Во второй половине 60-х годов прошлого столетия в США происходит бурный рост промышленного производства, в результате которого к концу XIX в. США становятся самой передовой, высокоразвитой индустриально-аграрной страной в мире. Рост производства сопровождается стремительной концентрацией и централизацией капитала19. Юристы США успешно применяют институт доверительной собственности

в новых условиях, хотя и вносят в него незначительные коррективы. Начало крупным монополистическим объединениям с помощью траста положила компания «Стандарт ойл», которая находилась под контролем группы Дж. Д. Рокфеллера.

Акционеры 40 крупных нефтяных компаний США, каждая из которых объединяла ряд нефтяных предприятий своего штата, доверили комитету Дж. Д. Рокфеллера, состоявшему из девяти человек, право на управление своей собственностью. Передача прав была оформлена в январе 1882 г. соглашением, в соответствии с которым акционеры передавали все имевшиеся у них акции уполномоченным лицам (доверительным собственникам). Комитет был обязан вести дела всех первоначальных компаний с наибольшей выгодой для владельцев сертификатов (акционеры при подписании соглашения получали взамен акций сертификаты, удостоверяющие их взаимоотношения с доверительным собственником). Эта комбинация способствовала мобильному управлению объединением, его монопольному положению на рынке страны, что в свою очередь привело к отсутствию конкуренции. Родоначальником такой формы объединения капиталов, которое получило название «трест», считается юрист компании «Стандарт ойл» Додд. Очевидное преимущество трестов привело к тому, что за короткое время они становятся излюбленной формой, как в США, так и за их пределами. Форма объединения, примененная вначале компанией «Стандарт ойл», получает такое распространение, что уже в июне 1890 г. правительство вынуждено принять «антимонополистический» закон (так называемый закон Шермана), который запрещал тресты, направленные на полное упразднение свободной конкуренции.

С 1888 года, когда законодательное собрание штата Нью-Джерси разрешает корпорациям «держать» акции других корпораций, форма объединения производства и капитала, основанная на доверительной собственности, начинает изменяться, устраняя те недостатки, которые существовали в трестах. Акции на началах траста начинают передавать не только физическим лицам, но и другим компаниям (юридическим лицам). Последние взамен полученных акций выдавали либо свои акции, либо просто сертификаты, свидетельствующие о взаимоотношениях доверительного собственника и доверителя. Возникают так называемые держательские компании (holding companies), и тот

же Дж. Д. Рокфеллер преобразовывает свой трест в холдинг «Стандарт ойл оф Нью-Джерси». Холдинг становится новой формой отраслевой монополии.

С 1926 г. институт доверительной собственности распространяется на европейский континент. В этом же году в Лихтенштейне принимается закон «The Law of Trusts in Liechtenstein». Этот факт интересен тем, что впервые в 1926 году институт доверительной собственности был воспринят страной с пандектной системой права. Впоследствии trust начинает применяться и в других государствах, таких, как Германия, Франция, Индия, Япония, в странах Латинской Америки и т.д., приспосабливаясь к той или иной правовой системе.

Современная практика управления доверительной собственностью во многих вопросах коренным образом отличается от имевшей место в прошлом. Более того, на сегодняшний день траст вышел за пределы англосаксонского права и был приспособлен к внутреннему законодательству тех стран, в которых получил распространение. Поэтому представляется целесообразным рассмотреть доверительную собственность в ее классическом виде, т.е. как она представлена в Англии и США.

Существует много определений института доверительной собственности. Остановимся на некоторых из них и подчеркнем ключевые моменты, характеризующие, по мнению цитируемых авторов, данные отношения.

«Отношения доверительной собственности заключаются в том, что собственник имущества, учредитель, передает свое имущество другому лицу в доверительную собственность для использования этого имущества в определенных целях или интересах определенного лица, бенефициария. В отношениях со всеми третьими лицами тот, кому передано имущество, является собственником»20.

В данном определении заостряется внимание на том, что: только собственник является учредителем траста; собственник с учреждением траста передает свое имущество другому лицу;

это другое лицо, которым является доверительный собственник, может только использовать переданное ему имущество;

использование имущества может осуществляться только в целях, определенных учредителем, unit интересах бенефициария; в отношениях со всеми третьими лицами доверительный собственник является собственником переданного ему в траст имущества;

имущество передается, но не отчуждается.

«Траст — фидуциарное, т.е. основанное на доверии, отношение, в силу которого одно лицо — учредитель — передает свое имущество в собственность другому лицу — доверительному собственнику — для управления в интересах третьего лица — выгодоприобретателя или бенефициария»21.

Из данного определения следует, что:

это отношения, основанные на доверии;

учредитель, так же, как и в первом случае, передает свое имущество доверительному собственнику;

имущество передается в собственность;

доверительный собственник управляет вверенным ему имуществом;

управление осуществляется в интересах выгодоприобретателя; имущество передается в собственность, а значит, отчуждается.

«Доверительная собственность представляет собой добросовестно и добровольно принятое на себя обязательство, но которое закон принуждает выполнять, если оно уже принято, — а именно добросовестно владеть и управлять собственностью в интересах другого лица или других лиц»22.

Э. Дженкс акцентирует внимание на том, что: траст — это обязательство;

обязательство, принятое одним лицом от другого добровольно и добросовестно;

несмотря на добровольность принятия трастовых обязательств, закон принуждает выполнять их, если уж они приняты;

лицо принимает на себя обязательства по добросовестному владению и управлению «чужой» собственностью (имуществом);

владение и управление доверительный собственник осуществляет в интересах, т.е. в пользу другого или других лиц; передается не столько имущество, сколько право на него, при этом само имущество не отчуждается.

«Доверительные операции — операции по управлению имуществом и выполнению иных услуг в интересах и по поручению клиентов на правах доверенного лица»23.

Здесь акценты расставлены на том, что:

доверительные операции — это услуги;

услуги, которые направлены на управление имуществом или

какие-либо иные услуги;

услуги, выполняемые по поручению и в интересах клиентов;

лицо, оказывающее услуги, действует на правах доверенного

лица;

имущество передается для выполнения поручения.

«Доверительная собственность — это такая форма собственности, при которой одно лицо управляет, распоряжается имуществом, переданным ему другим лицом в пользу третьих лиц»24.

«Траст — доверенность на ведение операций в хозяйственной и других сферах деятельности»25.

«В англо-американском праве существует институт доверительной собственности, субъектами которой являются доверенные лица, уполномоченные подлинным собственником в определенных рамках владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника»26.

«Отношения доверительной собственности заключаются в том, что собственник имущества, учреждая траст, передает свое имущество другому лицу в доверительную собственность для использования этого имущества в определенных целях или в интересах определенного лица — бенефициария. В отношениях со всеми третьими лицами тот, кому передано имущество — доверительный собственник, — выступает как собственник»27.

«Доверительная собственность — это такая форма собственности, особенность которой заключается в том, что одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем, или, как его называют, учредителем. Приобретатель — он является доверительным собственником — использует приобретенное

имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными отчуждателем. Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц — выгодоприобретателей»28.

Этот перечень приведенных понятий является далеко не исчерпывающим, но даже из него видно неоднозначное толкование траста. Неоднозначность понятий доверительной собственности вызвана, на наш взгляд, лингвистическими особенностями языков; тем, что один и тот же термин может быть наполнен иным содержанием в различных правовых системах (пандект-ная система права, англоамериканская, исламская) и существованием даже в рамках одной правовой системы некоторых отличий; особенностями правовых систем. Именно искажение перевода и несоответствие, а иногда и отсутствие ряда терминов и понятий в отечественном праве чаще всего приводят к ошибкам в содержании. Поэтому, осветив определенный круг определений доверительной собственности и детально проанализировав данный институт, мы сможем выбрать то понятие траста, которое наиболее соответствует его содержанию.

Рассматривая приведенные понятия, следует отметить, что в большинстве из них речь идет о передаче собственником имущества иному лицу — доверительному собственнику. Но далее авторы этих понятий по-разному объясняют саму передачу имущества. Так, американский юрист Г. Ласк говорит о передаче его в собственность. Эта точка зрения встречается и в словаре Мозли и Уайтлея. Р.Л. Нарышкина говорит об отчуждении собственником имущества в пользу доверительного собственника. Под отчуждением в гражданском праве понимается передача имущества и прав собственника на него. В учебнике В. Мозолина, В. Жидкова, Ю. Кулагина речь идет просто о передаче имущества и подразумевается передача некоторых полномочий собственника, а именно: распоряжение и управление имуществом*. Американский юрист Э. Дженкс говорит о передаче доверительному

*Англо-американская система права насчитывает 11 полномочий собственности: 1)

право владения, т.е. исключительного физического контроля над вещью; 2)

право пользования, т.е. личного пользования вещью, не охватывающее двух последующих правомочий; 3)

право управления, т.е. решения, каким образом и кем вещь может быть использована; 4)

право на доход, т.е. на блага, происходящие от предшествующего личного пользования вещью и от разрешения другим лицам пользоваться ею;

собственнику лишь некоторых полномочий собственника (владение и управление), а передача имущества (фактический его переход от одного лица к другому) происходит для реализации этих полномочий. Представляется, что понятие траста, данное Э. Дженксом, является более верным. Если проанализировать эту операцию, то становится очевидным, что цель ее заключается не в отчуждении имущества как такового, а в передаче полномочий собственника для достижения цели траста, т.е. реализации доверительным собственником полученных правомочий в интересах выгодоприобретателя. Поэтому можно сделать вывод, что при учреждении доверительной собственности приобретение имущества является производным от приобретения прав на него.

Говорить о передаче имущества в собственность неверно и потому, что учредитель траста передает не все свои права на эту вещь. Практически во всех приведенных выше понятиях доверительной собственности не упоминается о том, что доверительный собственник приобретает на имущество номинального собственника все права, в частности, право пользования (за исключением понятия, данного Ю.К. Яковлевым). Э. Дженкс указывает на то, что trustee обязан «добросовестно владеть и управлять», Г. Ласк и Р.Л. Нарышкина говорят лишь об использовании. Из 11 правомочий собственника, которые насчитывает англо-американская система права, понятие права пользования не совсем сходно с аналогичным понятием в нашем отечественном праве. Если в соответствии с правом Украины правом пользования «называется право извлекать из вещи ее полезные свойства» (в это понятие входит также и право присвоения плодов и доходов, приносимых вещью29) как единое правомочие, то англо-американская система права выделяет три самостоятельных элемента: право личного пользования вещью; право управления,

5)право на отчуждение, потребление, проматывание, изменение или уничтожение вещи;

6)право на безопасность, т.е. иммунитет от экспроприации;

7)власть передавать вещь;

8)отсутствие срока, т.е. бессрочность права собственности;

9)запрещение вредного использования, т.е. обязанность предотвратить использование вещи вредным для других способом;

10)ответственность в виде взыскания, т.е. возможность отторжения вещи в уплату долга;

11)возможность восстановления нарушенных прав.

т.е. решения, каким образом и кем вещь может быть использована; право на блага, происходящие от предшествующего личного пользования вещью и от разрешения другим лицам пользоваться вещью.

Доверительная собственность возникает только в интересах бенефициария (бенефициариев), а не trustee, т.е. извлечение выгоды происходит не для лица, которое владеет и управляет этим имуществом, а для иного. По более старому законодательству Англии и США «доверительный собственник не должен был получать прямых и косвенных выгод из доверительной собственности»30. Он имел лишь право на возмещение фактически понесенных им расходов. И только с течением времени trustee (в особенности когда им начали выступать юридические лица) законодательство позволило брать вознаграждение за оказываемые услуги. Поэтому термин «использование» в понятии «доверительная собственность» более предпочтителен, поскольку он полнее отражает существующие отношения. В то время, когда «пользоваться — это получать выгоду от чего-то для собственных нужд», то «использовать» — это прибегнуть к помощи чего-нибудь для извлечения выгоды вообще или «употребить в какое-нибудь дело, найти применение чему-нибудь с целью извлечения пользы»31. Если говорить о праве пользования, то оно находится у номинального собственника, который осуществляет его посредством иного лица, о чем и хотели сказать Г. Ласк и Р.Л. Нарышкина в своих работах. Основанием для такого вывода служит тот факт, что лицо, владеющее имуществом, эксплуатирует (воздействует с целью получения или добычи чего-либо) его для извлечения полезных свойств, но возможность присвоения плодов и доходов, приносимых вещью, принадлежит в отношениях с доверительной собственностью выгодоприобретателю. Trustee не обладает и возможностью потребления данного имущества, если только это не вытекает из самого использования.

Управление — термин, который чаще всего употребляется для характеристики доверительной собственности. Механический перенос понятия управления как одного из элементов права собственности в Англии и США не позволит раскрыть его содержания и приведет к искажению понятия траста в целом.

В русском толковании это слово означает «распоряжаться, хозяйничать, ведать производственной, финансовой, экономической и, наконец, правовой стороной какого-либо дела, хозяйства»32. Представляется, что наиболее общее понятие управления можно сформулировать как воздействие на что-либо с целью его упорядочения, сохранения, совершенствования и развития, т. е. воздействие на состояние. Данный термин наиболее четко отражает роль доверительного собственника, очерчивает границы его прав и обязанностей. Так, в частности, в обязанности доверительного собственника входит сохранение доверительной собственности (обязанность нести расходы по ее содержанию, ремонт и охрана, риск случайной гибели), право использования и определенная часть права распоряжения.

Поскольку управление имуществом предполагает фактическое господство над вещью, то логично будет сделать вывод, что номинальный собственник, учреждая траст, передает доверительному собственнику право владения. Право распоряжения («право распоряжения означает предоставленную законом возможность определения юридической судьбы вещи по усмотрению собственника»33) также переходит к доверительному собственнику. Но здесь уместно поговорить об объеме этого правомочия. В данном случае важную роль играют вид имущества, которое передается, и цели самого траста. Раскрывая право распоряжения как право на отчуждение, изменение или уничтожение вещи по усмотрению собственника34, следует отметить, что эти полномочия могут прямо вытекать из обязанностей доверительного собственника. Например, продажа акций и приобретение новых, более ликвидных, вложение денежных средств (инвестирование) подразумевают и отчуждение, и изменение вещи, но с той лишь разницей, что собственник это делает по своему усмотрению, a trustee должен свое «усмотрение» согласовать с его целесообразностью, возможностью последующего достижения цели trust и с указаниями учредителя.

Исходя из изложенного, можно заключить, что доверительный собственник в отношениях с третьими лицами выступает

«как собственник», т.е. как лицо, правомочия которого наиболее приближены (по объему) к правомочиям собственника, и говорить о том, что он является собственником, было бы не совсем правильно. Это вытекает из того, что объем правомочий последнего распространяется на свое имущество, тогда как обладатель иного вещного права владеет, пользуется и распоряжается чужим имуществом. То, что доверительный собственник управляет чужим имуществом, следует прямо из текста закона. Американский законодатель предусматривает: «Осуществляя управление трастом, доверенное лицо обязано обеспечивать такую рассудительность и умение, которую человек с обычным уровнем развития применял бы к своей собственности»35. «Доверительный собственник несет перед бенефициарием обязательство держать собственность траста отдельно от своей личной собственности»36.

Поэтому доверительная собственность представляет собой такие отношения, когда доверительный собственник для достижения поставленной перед ним номинальным собственником цели обязан добросовестно владеть и управлять переданным ему имуществом. В отношениях со всеми третьими лицами доверительный собственник выступает «как собственник».

В своем определении Э. Дженкс говорит об обязательствах, которые принимает на себя trustee в результате учреждения trust(a). В сфере права справедливости доверительный собственник действительно связан с учредителем и бенефициарием обязательственными отношениями, которые будут раскрыты ниже.

Рассмотрим данные отношения по субъектному составу, в зависимости от числа участвующих сторон и количества лиц, участвующих в них, а также их правовое положение.

Отношения доверительной собственности в момент их возникновения в зависимости от числа участвующих сторон можно охарактеризовать как отношения, возникающие между двумя сторонами в пользу третьей (выгодоприобретателя). Несмотря на то что число сторон данных отношений необходимо и неизменно, количество лиц, участвующих в них, может быть как меньшим, так и большим. Их можно подразделить на две подгруппы: основную и факультативную. Рассмотрим вначале лиц, участвующих в отношениях, которые возникают при учреждении

траста и относятся к первой подгруппе. Это учредитель, доверительный собственник, бенефициарий.

«Учредитель» (settlor) — лицо, устанавливающее траст. Учредителем в зависимости от субъектного состава могут быть как юридические лица, так и физические, обладающие правом собственности на будущий объект доверительной собственности и полной право- и дееспособностью. В его компетенцию входит: определение цели и вида доверительной собственности, порядок использования имущества и установление полномочий trustee, условия контроля за выполнением trustee своих обязательств, срок, на который устанавливается trust, и условия его прекращения, круг бенефициариев и т.д.

Учредитель вправе призвать к ответственности доверительного собственника за нарушение установленных актом об учреждении траста условий («использование имущества и его сохранность» (Г. Ласк)). Но, как отмечал Д.М. Генкин, одним из самых, пожалуй, важных моментов в правовом положении номинального собственника является то, что он не несет после учреждения траста никаких забот об объекте своего права, не отвечает по судебным требованиям, которые могут быть по поводу этого объекта, не платит налогов, не несет риска случайной гибели вещи37.

Settlor может назначить бенефициарием или доверительным собственником и самого себя. В таком случае он перестает владеть имуществом на правах собственника и утрачивает впоследствии правовое положение учредителя. Хотя в данной ситуации правовой статус учредителя трансформируется в статус доверительного собственника или бенефициария и тем самым уменьшается количество лиц, участвующих в отношениях доверительной собственности, следует отметить, что число сторон остается

неизменным.

«Доверительный собственник» (trustee) — лицо, управляющее выделенным имуществом в пользу выгодоприобретателя. В качестве trustee могут выступать как граждане, так и корпорации. В настоящее время все чаще встречается траст, когда имущество передается в управление нескольким доверительным собственникам, что позволяет более обезопасить интересы бенефициария. Правовое положение и его роль в институте траста подробно будут освещены ниже.

«Бенефициарий» (выгодоприобретатель) — лицо, в интересах которого учреждается доверительная собственность (beneficiary, cestui que trust). Он занимает специфическое положение в институте траста. Выгодоприобретателем может быть как физическое, так и юридическое лицо. Специфичность положения бенефициария состоит в том, что он не принимает никакого участия в процессе учреждения trust, и поэтому обладание гражданской дееспособностью является для него необязательным. Выгодоприобретателями могут быть назначены несовершеннолетние дети, душевнобольные или иные лица, страдающие умственными отклонениями, граждане, злоупотребляющие алкогольными напитками или наркотическими веществами, замужние женщины, другие ограниченные в правах или недееспособные категории лиц. В то же время это не означает, что cestui que trust является фигурой полностью пассивной и малозначительной в данных отношениях, а отсутствие гражданской дееспособности у нее — наиболее чаще встречающейся причиной, из-за которой устанавливается доверительная собственность в интересах именно этого лица. Рассматривая правовое положение бенефициария, необходимо отметить следующие аспекты. 1.

Бенефициарий может как иметь, так и не иметь полную гражданскую правоспособность. Это зависит от выбора учредителя и цели создания доверительной собственности. 2.

Бенефициарий приобретает имущественное право — право на доходы, полученные в результате управления доверительным собственником объектом траста. Таким образом, он обладает и правом требования этих доходов от trustee. 3.

В некоторых случаях бенефициарий может уступить или заложить свое право на получение дохода от управления имуществом целиком либо в какой-то его части. Эта возможность, или, скорее, ее отсутствие, должна оговариваться при учреждении доверительной собственности. 4.

Право на отчуждение уже полученного выгодоприобретателем дохода при наличии у него правосубъектности не может быть ограничено. Бенефициарий вправе самостоятельно и по своему усмотрению распоряжаться уже своим имуществом. 5.

Cestui que trust не вправе требовать от trustee получения самого объекта доверительной собственности, если иное не предусмотрено при ее учреждении. В то же время закон наделил его правом истребовать имущество траста от третьего лица, независимо от того, является оно (третье лицо) добросовестным

приобретателем или нет. Это право называется правом преследования доверительной собственности. Если приобретатель получил имущество безвозмездно или является недобросовестным приобретателем и отказывается его возвратить, он в то же время становится по закону и доверительным собственником, и должен действовать в интересах соответствующего бенефициария38. Право преследования доверительной собственности переходит по наследству39. Бенефициарий вправе требовать применения к объекту траста принципа реальной замены. Это происходит в случае, если trustee произвел отчуждение объекта доверительной собственности возмездно. Считается, что полученное взамен имущество заменяет собой отчужденное и должно управляться в интересах выгодоприобретателя. Имущество подлежит возврату не бенефициарию, а прежнему доверительному собственнику.

6. Бенефициарий вправе требовать и замены самого trustee. Это происходит в тех случаях, когда последний выполняет свои обязательства ненадлежащим образом либо не выполняет их вовсе.

К обязанностям бенефициария можно отнести: возмещение расходов, которые trustee несет по доверительной собственности; возмещение всех сумм, которые trustee обязан выплачивать третьим лицам вследствие действий бенефициария, направленных на прекращение траста; выплату, если это предусмотрено при учреждении, вознаграждения доверительному собственнику.

Возвращаясь к вопросу о количестве субъектов (лиц), которые участвуют в отношениях доверительной собственности и относятся к основной подгруппе, необходимо отметить, что их число может быть как меньше, так и больше числа сторон. Это происходит тогда, когда в качестве settlor, beneficiary или trustee выступает более одного представителя. Так, общий траст (сош-mynity trust) возникает тогда, когда множество учредителей создают доверительную собственность в рамках общего направления (спорт, образование, религия); public trust — тогда, когда на стороне доверительного собственника выступает несколько субъектов. Несмотря на это, количество лиц, участвующих в отношениях доверительной собственности, не влияет на число сторон,

ибо каждая из них в равной мере обладает правами соответствующей стороны.

Отношения доверительной собственности могут возникнуть: на основании волеизъявления собственника имущества, в силу предписания закона или по решению суда. В первом случае волеизъявление выражается в любой форме (устной или письменной), за исключением случаев, когда определенная форма предусмотрена законодательством. Например, если доверительная собственность установлена на недвижимое имущество, то объявление об учреждении trust должно быть оформлено в письменной форме и нотариально заверено. Это вытекает из закона «Trustee Act» от 1922 г. Подобное положение есть и в законодательстве Англии (ст. 7 Statute of Frauds, 1677). Учреждение trust собственником имущества выражается в виде распоряжения (предписания) для trustee (конкретному лицу или категории лиц), направленного на достижение определенной цели с указанием способа ее достижения или без такового. Распоряжение включает в себя определение лиц, для которых должна быть достигнута цель, передачу прав собственности на имущество, иные условия траста.

Доверительная собственность в англо-американской системе права устанавливается в силу одностороннего волеизъявления, в том числе в форме завещания или на основании соглашения сторон. Несмотря на то что во многих случаях при характеристике института доверительной собственности говорится об отношениях, возникающих на основании соглашения двух сторон — учредителя и доверительного собственника, или их возникновение связано с договором, траст (в Англии и США) является односторонней сделкой. Для учреждения доверительной собственности, как уже отмечалось, достаточно волеизъявления settlor. Волеизъявление trustee либо не учитывается вовсе (конструктивный траст), либо также рассматривается как односторонняя сделка. Учитывая структуру права Англии и США, нельзя не согласиться и с высказыванием Рене Давида, что категория «договора» сама по себе совершенно отлична от доверительной собственности, хотя в основе последней в некоторых случаях лежит соглашение, которое он склонен считать договорным. В рамках общего права данные отношения действительно являются односторонними сделками, и внешне это выглядит как отчуждение имущества собственником. По общему праву доверительный собственник не обязан выполнять никаких

и ничьих (имеется в виду учредитель) указаний. Но с точки зрения права справедливости, отношения траста сходны с соглашением: здесь и воля двух сторон, если даже их выражение растянуто во времени, и встречные обязательства сторон, и срочность и т.д.

Возникновение траста на основании закона или решения суда происходит тогда, когда необходимо защитить интересы выгодоприобретателя либо когда воля учредителя была выражена нечетко. Например, при ликвидации юридического лица и для защиты прав кредиторов судом может быть назначен управляющий. Другой пример: в завещании намерение учредителя выражено таким образом, что однозначно ответить на вопрос, хотел ли он создать доверительную собственность, невозможно. В данном случае суд, исследуя все обстоятельства дела, может сделать вывод о том, что у завещателя было намерение создать доверительную собственность. Подобный траст еще называют «предполагаемый» (implied trust), в противоположность expressed trust, когда воля номинального собственника была выражена четко и определенно.

Траст, возникающий на основании закона, можно подразделить на два вида: логически выведенный (resulting trust) и конструктивный (constructive trust).

«В первом случае норма объективного права лишь восполняет недостающую, но предполагаемую, волю сторон относительно установления доверительной собственности. Например, наследодатель в завещании устанавливает доверительную собственность в пользу своей жены, но при этом не определяет судьбу этого имущества на случай смерти жены. Если потом окажется, что последняя умрет до истечения срока, на который была установлена собственность, бенефициариями становятся законные наследники жены, так как предполагается, что именно такой могла быть воля завещателя»40.

Возникновение конструктивного траста происходит всякий раз, когда одно лицо может без должного правового основания и на началах доверия обогатиться за счет другого. Ни о каком соглашении сторон в данном случае речь не идет. Более того, такой траст может существовать вопреки их согласию. Следует отметить, что constructive trust возникает лишь с того момента, когда кто-либо приобретает имущество или выгоды для себя, используя доверие клиента. Конструктивная доверительная собственность

чаще всего возникает между адвокатом и клиентом, опекуном и опекаемым, бенефициарам и доверительным собственником, директором компании и компанией как юридическим лицом и т.д. Например, адвокат, ведя дела своего клиента, или доверительный собственник, управляя имуществом, переданным в траст, приобретает для себя какие-то материальные выгоды помимо воли учредителя. С того момента, когда (в данном случае адвокат или доверительный собственник) приобрели (присвоили) себе часть имущества либо доход (часть), они становятся constructive trustee того лица, интересы которого они представляли и за счет которого обогатились. Другими словами, конструктивный траст предполагается во всех видах фидуциарных отношений и возникает в силу закона с момента, когда у лица появляется возможность неосновательного обогащения за счет другого лица в сделке, основанной на доверии.

Constructive trust возникает и в случаях, когда сделка была заключена под влиянием заблуждения, обмана, угрозы и т.д. (сделки с пороками воли). В таких случаях лицо, которое приобрело имущество либо получило другую выгоду, считается доверительным собственником и обязано вернуть все полученное по сделке. «Конструктивный траст устанавливается для осуществления справедливости и для того, чтобы воспрепятствовать неосновательному обогащению, когда право собственности приобретено в результате обмана, принуждения, недолжного влияния или нарушения фидуциарных обязанностей»41. Направленность этого вида доверительной собственности и его особенности, а именно: trustee обязан лишь вернуть бенефициарию имущество в кратчайшие сроки, привело к тому, что американские юристы отнесли эти отношения к средствам защиты и поместили положения о конструктивной доверительной собственности в Restitution (разделе, посвященном квазидоговорам) Restatement of the Law, ставящем своей целью систематизировать нормы американского общего права.

Интерес выгодоприобретателя — также один из элементов доверительной собственности. Интерес (выгода) может быть как прямым имущественным, т.е. в виде получения дивидендов, дохода, прироста имущества, предотвращение убытков, так и косвенным. Косвенный интерес не представляет собой получения прямого дохода. Это могут быть простое обособление имущества,

его хранение, охрана бенефициария от его собственной некомпетентности, избежания налогообложения, защита интересов мелких акционеров перед крупными и т.д.

Объектом доверительной собственности может быть любое имущество — как движимое, так и недвижимое, находившееся в собственности settlor, за исключением тех видов имущества, в отношении которых имеется прямое запрещение закона. Характерной особенностью имущества, переданного в траст, является то, что оно обременяется использованием его в интересах бенефициария. При его отчуждении без согласия уполномоченного лица приобретатель обязан будет использовать его так, как и доверительный собственник — в интересах выгодоприобретателя, либо возвратить обратно. Англо-американская система права к понятию объекта относит не только вещи материального мира, но и права на них. Существует право на право, и собственником признается не лицо, у которого есть правомочия собственника, а лицо, у которого находятся в собственности эти правомочия.

Одним из элементов траста является цель его учреждения. Законодательство США и Англии предусматривает, что доверительная собственность может быть учреждена для любых (за исключением противоправных) целей. Более того, английские юристы (как уже упоминалось выше) не представляют себе, как можно обходиться без этого института. Правовой словарь «Black's Law Dictionary» приводит более сорока видов доверительных операций, которые встречаются наиболее часто. Этот перечень не является исчерпывающим. В основе классификации таких операций лежала цель, для которой учреждается траст. Рассмотрим вкратце некоторые из них.

Благотворительный траст (charitable trust) характеризуется тем, что срок, на который может быть передано в управление имущество, не ограничивается во времени, и круг бенефициариев не должен быть определенным. Направления charitable trust можно подразделить по назначению: —

для помощи беднякам; —

на образование; —

на оздоровление; —

на религию и т.д.

Охранительный траст (protective trust) в Англии и траст для расточителей (spendthrift trust) в США очень распространены. Уже само название говорит о целях его учреждения. Приведем несколько примеров, когда применяется данный вид доверительной

собственности. «Люк был женат, имел двоих детей, работал школьным учителем и репетитором. Всегда жил скромно и был счастлив, когда удавалось сэкономить немного денег. Он любил свою работу и был счастлив в семье. Отец Люка был богатым бизнесменом. Он всегда любил Люка, но воздерживался от вмешательства в жизнь сына, чтобы дать возможность самому искать дорогу в жизни, стать на ноги. Когда отец Люка умер, последний получил все наследство целиком. Он купил большой автомобиль для себя и спортивный для жены, огромный дом в первоклассном районе, вступил в местный клуб, где вскоре стал знаменитостью, так как разбрасывал деньги налево и направо. Играл в гольф, карты, пристрастился к спиртному. Деньги улетучились так же быстро, как и пришли. Через три года Люк потерял все деньги, имущество, жену»42.

Автор книги далее говорит, что Люк был не подготовлен к тому, чтобы владеть огромным капиталом, а его отец совершил ошибку, просто оставив завещание.

Второй пример не похож на первый. «Диана родилась в богатой семье. Получила лучшее образование, которое только можно было получить за деньги. Она была уравновешенна и не любила попусту тратить деньги. Когда ей еще не было 20-ти лет, умерли родители. Все свое имущество, за исключением одного большого страхового полиса, они передали в траст и назначили дочь бенефициарием. Вскоре после смерти родителей Диана вышла замуж. Муж Джеф хотел открыть свое дело в одном из курортных городов, но у него не было своих денег. Диана любила мужа и подписала документ, по которому доверила ему свои деньги. С этого момента Джеф преобразился. Стал изменять жене, а его начинания в бизнесе не удались. Джеф бросил Диану с маленьким ребенком и банковскими долгами. Но она и ее ребенок были спасены за счет имущества, переданного родителями в траст»43.

Охранительная доверительная собственность учреждается для охраны интересов расточителей, детей (как это показано на двух примерах), душевнобольных и т.д. В данном случае учредитель преследует цель сохранить как можно дольше имущество, чтобы бенефициарий смог пользоваться выгодами, полученными от управления им. В связи с этим охранительный траст создается

в интересах выгодоприобретателя в течение определенного срока либо до определенного момента (например, когда последний решит сделать что-нибудь такое, в результате чего он потеряет право на получение доходов (их часть)). Если данная разновидность доверительной собственности учреждена до определенного момента, то при наступлении такого момента она прекращается, либо превращается в другую разновидность — дискреционный траст (discretionary trust). В последнем случае доверительный собственник сам определяет, каким образом, когда и в каком размере бенефициарию будет выплачиваться доход, полученный в результате управления имуществом.

Таким образом, учредитель, чтобы не давать возможность выгодоприобретателю отчуждать, обременять выделенное имущество, забронировать от обращения на него взыскания, вносит в учредительный акт оговорку, согласно которой бенефициарию принадлежат все права лишь до определенного момента, пока на имущество не будет обращено взыскание кредиторов или пока бенефициарий не решит отчуждать его.

Дискреционный траст может возникнуть не только в результате прекращения охранительного траста, но и самостоятельно. По дискреционному трасту выгодоприобретатель получает не реальные имущественные права, а лишь «надежду» на то, что trustee будет использовать предоставленную ему свободу в пользу бенефициария.

Голосующий траст (voting trust) создается для концентрации и централизации капитала, призван подчинить мелкие компании более крупным, поднять значение общего собрания акционеров. Остановимся более подробно на последнем. «Мелкие» акционеры не могут практически оказывать влияния на дела своей компании, хотя и обладают правом голоса. Постепенно созываемые общие собрания акционеров как высший орган акционерного общества теряют свое значение, ибо небольшая группа лиц, обладающих контрольным пакетом акций, управляет им по своему усмотрению. «Мелкие» акционеры стали передавать свои акции с правом голоса особым организациям в траст, получая взамен сертификат на право получения лишь дивидендов. Голосующему трасту в законодательстве США посвящен целый раздел «Пересмотренного типового закона о коммерческой корпорации», где в п.п. а) ст. 7.30 сказано: «Один или более собственников акций могут учредить доверительный траст с возложением на доверенное лицо права голосования или иных прав ...

с передачей акций доверенному лицу»44. Подобное положение есть и в «Пересмотренном типовом законе о некоммерческой корпорации»45. «Voting trust» оказался очень удобным способом концентрации в одних руках власти в той или иной компании, а чаще всего сразу в нескольких компаниях. В результате этого без вложения каких-либо средств трасты для голосования получают возможность контролировать деятельность многих акционерных компаний»46.

Обеспечительный траст возникает с целью обеспечения обязательств должника перед кредитором. Учредитель траста, которым является должник, передает право собственности кредитору, который становится trustee на имущество, служащее обеспечением исполнения обязательств первого перед вторым. Если должник не вносит предусмотренных договором платежей в покрытие долга, то доверительный собственник может распорядиться объектом траста по своему усмотрению (даже реализовать его). Целью доверительной собственности является облегчение ликвидации обеспечения обязательства, избежание необходимости изъятия движимого имущества из гражданского оборота, использование иных преимуществ доверительной собственности. Некоторые штаты США признали данный вид траста залогом. Но необходимость принятия решения о реализации или лишения права выкупа заложенного имущества по суду сводит на нет цель данных отношений. По мнению немецких юристов Г. Дорнбергера, Ю. Клейне, М. Поша, обеспечительный траст существует и в праве Германии. Он называется институтом обеспечительного пересвоения47. Л. Эннекуерс также описывает отношения, возникающие из обеспечительной доверительной собственности, называя их доверительной сделкой48.

Траст может быть учрежден для избежания высокого налогообложения, для целей бизнеса и т.д.

Цель учреждения доверительной собственности является одним из основных признаков трастов.

Учитывая тот аспект, что отношения trust характеризуются наличием трех сторон (учредитель, доверительный собственник, бенефициарий), передачей правомочий собственности на имущество

другому лицу (trustee), обязанностью лица, получившего имущество, управлять им в интересах выгодоприобретателя; в некоторых случаях выплатой вознаграждения доверительному собственнику, обязательного элемента (доверия), считаем целесообразным рассмотреть отличия данного института от других институтов англосаксонского права, регулирующих гражданские отношения.

Отличие trust от договора аренды состоит в том, что первое возникает на основании одностороннего волеизъявления учредителя, а второе — на основании договора, т.е. волеизъявления сторон. В соответствии с «Единым коммерческим кодексом США» под арендой понимается «передача за встречное удовлетворение прав владения и пользования имуществом на срок до возвращения»49. Под понятием доверительной собственности, как мы определили выше, понимается передача прав владения и распоряжения в интересах бенефициария.

Чем отличается trust от договора вообще? Первое, на что здесь необходимо обратить внимание, — это волевой момент. Договор может быть заключен только в случае, если на это будет направлена воля сторон. Отношения доверительной собственности могут возникнуть в силу одностороннего волеизъявления учредителя. Воля (согласие) доверительного собственника или бенефициария номинальным собственником может не учитываться. Более того, trust может быть учрежден даже без их ведома. Если trustee впоследствии откажется управлять имуществом, переданным ему в доверительную собственность, то это не влечет прекращения доверительной собственности. В данном случае суд назначит другого доверительного собственника.

Второе отличие заключается в обязательном порядке встречного удовлетворения обязательства в договоре. Передавая доверительному собственнику в trust имущество, совсем не обязательно, чтобы последний извлекал из этого правоотношения определенные выгоды или учредитель либо бенефициарий претерпевали какие-либо лишения, ущерб. Р.Л. Нарышкина считает, что именно отсутствие встречного удовлетворения и дало возможность использовать доверительную собственность там, где доктрина встречного удовлетворения не давала возможности применить договорные отношения50.

На сегодняшний день (в особенности в праве США) доверительный собственник получает вознаграждение, но это не является обязательным признаком trust.

Третье отличие кроется в ответственности обязанного лица. Если trustee отвечает за причиненный ущерб только при наличии вины, то контрагент по договору отвечает независимо от вины51.

Отношения доверительной собственности имеют большое сходство с отношениями, возникающими из представительства (agency). Некоторые юристы — представители пандектной системы права (например, Г.В. Петрова52) — даже отождествляют институт доверительной собственности с институтом представительства, что, на наш взгляд, не совсем верно. Несмотря на то что агент по отношению к принципалу находится в положении доверенного лица, как и trustee по отношению к учредителю траста, а также учитывая тот аспект, что в основе этих двух институтов лежит элемент доверия, — сходство здесь чисто внешнее.

Различие между ними прежде всего состоит в том, что представительство возникает в случае выражения воли (согласия) принципала и агента («агентские отношения существуют, только если существует выражение согласия принципалом в отношении агента, чтобы агент действовал от его имени, и согласия агента действовать таким образом»53), а траст — в силу одностороннего волеизъявления учредителя.

При учреждении доверительной собственности у доверительного собственника возникает вещное право, тогда как институт представительства основывается лишь на обязательственных правоотношениях. Следует также отметить, что агент имеет полномочия изменять лишь юридические отношения между принципалом и третьими лицами или между принципалом и самим агентом54. Доверительный собственник может быть призван не только для реализации, но и для сохранения своих полномочий на вверенное ему имущество, для осуществления не только юридических действий, но и технических (ремонт, хранение, использование и т.д.).

Различия существуют и в правовом положении agency и trustee. Доверительный собственник всегда выступает по отношению к третьим лицам «как собственник» вверенного ему имущества. В соответствии с законом США, регулирующим агентские отношения, агент действует только от имени принципала55. Trustee же всегда выступает от своего имени. Поэтому доверительный собственник может предъявлять для защиты своих прав точно такой же иск, который предъявляет собственник. Агент вправе предъявлять лишь владельческие иски, если у него находится имущество принципала.

Согласно ст. 383 закона США «Агентские отношения», агент обязан действовать только в соответствии с указаниями принципала. Доверительный собственник вправе по своему усмотрению (по общему правилу) выбрать путь достижения цели, поставленной при учреждении траста, хотя так же, как и у агента, его действия должны быть направлены на извлечение максимальной выгоды.

Отношения представительства прекращаются в силу невозможности их продолжения; отзыва полномочий субъектом, который предоставил их; в случае смерти собственника полномочий или агента56. Доверительная собственность в большинстве случаев не прекращается ни смертью участников, за исключением смерти бенефициария, не оставившего наследников, ни односторонним заявлением выгодоприобретателя или trustee, за исключением случаев, прямо оговоренных в учредительном акте.

Ответственность перед третьим лицом за действия, которые осуществлял агент, всегда несет принципал. Он даже может быть привлечен к уголовной ответственности за действия агента57. Доверительный собственник сам отвечает за свои действия.

На основании приведенного анализа институтов представительства и доверительной собственности становится очевидным, что их отождествление невозможно. Несмотря даже на то, что на действия trustee в некоторых случаях распространяется юрисдикция законодательства об агентских отношениях, нет оснований отрицать, что эти отношения различны по своей природе.

Отличие института доверительной собственности от других институтов англо-американской системы права, регулирующих

гражданские отношения, состоит и в способе защиты нарушенных прав. Споры, возникающие из права доверительной собственности, разрешаются только в судах справедливости.

Таким образом, раскрывая понятие и значение траста, мы установили, что доверительной собственностью называется переход некоторых правомочий собственника и его обязанностей к иному лицу — доверительному собственнику. Это порождает у trustee вещное право и обязательство по управлению объектом доверительной собственности в интересах бенефициария. Условия и порядок доверительной собственности регулируются правом справедливости и отчасти нормами общего права. Совокупность норм составляет особый институт в праве Англии и США, именуемый правом доверительной собственности. Корни этого института уходят к истокам древнеримского права. Появление отношений, возникающих из доверительной собственности, было вызвано необходимостью обойти множество запретов, а также ликвидировать пробелы законодательства, универсальностью института.

На основании приведенных выше сведений и их анализа делаем вывод о том, что на сегодняшний день наука англосаксонского права выделяет несколько признаков и этапов доверительной собственности.

Первый этап. Учреждение траста представляет собой определенный юридический факт. Это действие характеризуется как волевое, т.е. предполагает наличие у settlor определенного уровня сознания и воли, позволяющих ему давать отчет в своих поступках и руководить своими действиями. Действия по установлению доверительной собственности направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей между сторонами. Форма учреждения траста может быть устной и письменной, в особых случаях предусматривается нотариальное удостоверение учредительного акта.

Второй этап — принятие на себя прав и обязанностей доверительным собственником. Признаки действий trustee сходны с предыдущими с той лишь разницей, что закон не оговаривает формы выражения согласия о принятии на себя правомочий собственности. Упоминается, что эти действия должны быть явными и достаточными.

Третий этап — обладание правом доверительной собственности. На этом этапе отражаются статика отношений — обладание материальными объектами, их принадлежность, и

динамика — возможность, условия и порядок распоряжения имуществом, его использование и т.д.

Четвертый этап — прекращение отношений доверительной собственности. Он может наступить лишь при определенных условиях, предусмотренных либо законодательством, либо учредительным актом (в том числе и после истечения определенного срока).

Институт доверительной собственности уже давно шагнул за пределы англо-американской системы права, что свидетельствует о его значении для гражданского оборота.