Об основаниях установления эмфитевтического права

1. Установление эмфитевзиса совершалось прежде всего посредством особого договора, названного, как уже упоминалось, императором Зеноном в его законе contractus emphyteuseos или emphyteuticarius (С.

1. Эмфитевзис в римском частном праве

Сторонами договора являлись: 1) собственник сдаваемого в эмфи-тевтическую аренду имения - dominus emphyteuseos; 2) содержатель аренды (тот, кому предоставлено эмфитевтическое право) - emphyteuta (эмфи-тевта, эмфитевтор). Само отданное в пользование имение называлось ager vectigalis s. emphyteuticarius.

Права и обязанности сторон устанавливались этим договором, для которого не существовало определенной формы; только по отношению к церковным землям требовался письменный акт, заключавшийся в подписании двух экземпляров контракта и занесении соответствующих сведений о договоре в специальную кадастровую книгу.

Если договор включал в себя условия, противоречащие общим положениям об emphyteusis'e (изменялась naturalia этого отношения), то письменный акт также был обязателен и для светских эмфитевзисов1.

Даже если светский эмфитевзис заключался в устной форме, то сведения о нем в обязательном порядке заносились в ранее упомянутый кадастр, в котором также отражались и последующие платежи сапоп'а арендатором.

2. Ius emphyteuticum также мог быть установлен посредством судебного решения (adiudicatio), если при разделе общего имения право собственности передавалось одному лицу, а право вечного пользования - другому субъекту (исключительный случай, когда судья создавал новое ius in re).

3. Эмфитевзис также возникал путем одностороннего изъявления воли собственником через отказ в завещании (legatum).

4. Относительно приобретения эмфитевзиса по давности в литературе по римскому праву нет единства мнений. С одной стороны, источники прямо не предусматривают, но и не отрицают такой возможности. Поэтому многие романисты (например, Дернбург, Азаревич, Нерсесов) допускают давностное владение как основание возникновения ius emphyteuticum, если кто-нибудь пользуется землей на правах эмфитевтора в течение 30 лет (для inter praesentes) или 40 лет (для inter absentes)2. С другой стороны, существует точка зрения (которой придерживаются, в частности, Барон, Капустин), что закон о давности есть lex singularis, а значит, положения, касающиеся давностного приобретения, не подлежат распростра-

1 См.: Ефимов В.В. Догма римского права. Т. I. С. 370.

2 См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. СПб., 1914. С. 233.

3 См.: Капустин М. Институции римского права. М., 1880. С. 199-200.

88

' См.: Марецолль Т. Учебник римского гражданского права. С. 213.

2 См.: Нерсесов Н.И. Римское вещное право. С. 185; Дернбург Г. Пандекты. Т. I. Ч. 2. С. 265; Азаревич Д. Система римского права. С. 480.

89

Глава П. Пожизненное наследуемое владение: от Древнего Рима ДО наших лней

нителъному толкованию и не могут быть применены к эмфитевзису1. И наконец, часть цивилистов полагают, что давность может служить только основанием перехода уже существующего эмфитевтического права к новому приобретателю2. Следует согласиться с первой точкой зрения, поскольку, исходя из общих начал римского частного права, нельзя исключить такой способ установления эмфитевзиса, который применим к собственности и сервитутам.

От установления эмфитевтического права следует отличать приобретение (переход) уже существующего права, которое могло иметь место в следующих случаях:

а) на основании договора между «старым» и «новым» эмфитевтором;

б) в порядке наследования (как по закону, так и по завещанию);

в) путем судебного решения (adiudicatio) преимущественно по делам, возбуждаемым разделительными исками. Так как участок, подлежащий эмфитевзису, не мог быть разделен на реальные части без согласия собственника, то судья для решения спора о разделе должен был присудить весь emphyteusis одному из участников процесса с тем, чтобы он уплатил соответствующее вознаграждение другим участникам3.